ФГК – Гражданский кодекс Франции (1804 г.).
ГКГ – Гражданский кодекс Германии (1896 г.).
ФТК – Французский торговый кодекс (1999 г.).
ТКГ – Торговый кодекс Германии (1897 г.).
ЕТК – Единообразный торговый кодекс США (1952 г.).
США – Соединенные штаты Америки
ФРГ – Федеративная Республика Германии
см. – смотри
ст. – статья
Развитие частного права России, начало которого было положено принятием нового Гражданского кодекса Российской Федерации, делает особенно актуальным изучение и использование оправдавших себя конструкций частного права зарубежных стран. Процесс изменения гражданского и торгового (коммерческого) законодательства очень динамичен, а опыт различных стран – неоднозначен и не всегда может быть использован в условиях российской правовой системы. Примером тому служит заимствование зарубежного опыта правового регулирования в начале 90-х годов прошлого века[1]. Даже и сейчас, к сожалению, законодатели «выдергивают» отдельные конструкции гражданского и торгового права различных стран и пытаются объединить их в законопроектах, зачастую без учета положений действующего Гражданского кодекса. Тем важнее представляется уяснить особенности существующих систем частного права, логику их построения, основные институты и понятия. Понятно, что невозможно отразить все многообразие гражданского и торгового права зарубежных стран в рамках предлагаемого издания. Наиболее интересным и полезным представляется изучение правовых систем частного права промышленно развитых зарубежных стран: Франции, Германии, Англии, США.
Гражданское и торговое право стран континентальной Европы и, в первую очередь, Франции и Германии является наследником традиций римского частного права. Оно успешно адаптировало классические конструкции частного права к современным условиям. Российское частное право также относится к континентальной системе права. Гражданское и торговое право Англии и США относится к иной системе, называемой общим правом. Но, несмотря на имеющиеся отличия между ним и российским частным правом, опыт правового регулирования Англии и США может быть ограниченно применен и в российских условиях. В частности, интерес представляет корпоративное право, опыт защиты прав потребителей.
Происходящие в последние годы процессы международной и региональной интеграции оказали существенное влияние на гражданское и торговое право зарубежных стран. Участие России в международных соглашениях (в том числе в ВТО) вызывает необходимость внесения определенных изменений в ее законодательство. Поэтому представляется важным анализ тенденций гармонизации и унификации торгового права и опыта других стран в этом отношении.
Расширение международных деловых связей делает актуальными вопросы защиты интересов российских предпринимателей, как при заключении контрактов, так и при осуществлении коммерческой деятельности на территории зарубежных стран. Поэтому российским предпринимателям и юристам нужно учитывать особенности зарубежного гражданского и торгового права, в чем им может помочь настоящее учебное пособие. Оно также будет полезным и студентам, изучающим частное право.
Глава 1
ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ ЧАСТНОГО ПРАВА
Понятие системы права и системы частного права
Единого мнения о существующих в мире системах права нет. Обычно выделяют религиозные (мусульманское право, индусское право, иудейское право) и нерелигиозные правовые системы (западное право, китайское право, африканское обычное право). Основными правовыми системами западного права принято считать романо-германскую и англо-американскую правовые семьи[2]. Первую из них наиболее исчерпывающе характеризуют право Франции (романская ветвь) и Германии (германская ветвь), вторую – право Англии и США. Основными системами частного права в указанных правовых семьях являются гражданское и торговое право стран континентальной Европы и система общего права Англии и США[3].
Критерии разграничения зарубежного публичного и частного права
Общепризнанным является представление, что разделение права на публичное и частное было введено римским юристом Ульпианом. Публичным является право, относящееся к положению римского государства, а частное относится к пользе отдельных лиц[4]. Такое деление было воспринято правом континентальной Европы в период развития частнособственнических отношений эпохи буржуазных революций. К публичному праву относятся конституционное, административное, уголовное и финансовое право. К частному праву относятся семейное, гражданское и торговое право, а также с оговорками транспортное, трудовое право[5]. Правовая система Англии и США такого деления не поддерживает, хотя в правовой доктрине этих стран эти понятия употребляются.
Основными правовыми отраслями частного права являются гражданское (включая семейное) и обособившееся от него торговое право. Торговое право сложилось во время появления новых капиталистических отношений, которые требовали особого правового регулирования. Этому способствовал и сословный характер общества[6]. В результате сложилось так называемое дуалистическое регулирование частноправовых отношений: гражданским и торговым правом. Французская буржуазная революция устранила сословное деление, но дуалистическое регулирование в частном праве Франции сохранилось. Дуализм в регулировании частно-правовых отношений присущ и правовой системе Германии.
